王某是某外事服務(wù)公司員工,約定每月工資2000元。2008年5月，王某被派往A外企廣州辦事處從事翻譯工作,雙方未簽訂勞動合同，但約定聘用期間每月薪水4000元。2008年1月，該外事服務(wù)公司與A外企廣州辦事處簽訂了自2008年生效的聘用中國員工合同,該合同中約定:A外企廣州辦事處解聘中國員工,應(yīng)當(dāng)提前30天以書面形式通知對方或者直接向?qū)Ψ街Ц兑粋�月聘用費(fèi)作為代替通知金，同時向?qū)Ψ街Ц堆a(bǔ)償費(fèi)。2009年1月，A外企廣州辦事處通知王某與其終止聘用關(guān)系。同年3月，該外事服務(wù)公司與王某解除了勞動合同關(guān)系,同時支付其解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金七千余元。王某認(rèn)為，自己與外事服務(wù)公司形成勞動關(guān)系,而實際聘用其的是A外企,故外事服務(wù)公司及A外企廣州辦事處應(yīng)分別按照《勞動法》的規(guī)定支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。本案中，王某最終應(yīng)該按照外事公司的薪資標(biāo)準(zhǔn)還是以A外企薪資標(biāo)準(zhǔn)獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
對于外派員工常見的實際收入與名義工資不符的問題，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金中的工資標(biāo)準(zhǔn)如何認(rèn)定？本期勞動關(guān)系下午茶，沐林勞動關(guān)系顧問就對上述問題進(jìn)行探析。
首先，認(rèn)清王某與哪一方存在勞動關(guān)系。雖然該外事服務(wù)公司與A外企廣州辦事處簽訂的聘用中國員工合同中約定:“A外企廣州辦事處解聘中國員工,應(yīng)當(dāng)提前30天以書面形式通知對方或者直接向?qū)Ψ街Ц兑粋�月聘用費(fèi)作為代替通知金，同時向?qū)Ψ街Ц堆a(bǔ)償費(fèi)�！钡峭跄撑cA外企廣州辦事處并未簽訂勞動合同。因此，王某與A外企廣州辦事處不存在勞動關(guān)系，而是與該外事服務(wù)公司存在勞動關(guān)系。
既然A外企廣州辦事處與王某之間不存在勞動關(guān)系，所以辦事處解除這種關(guān)系時，無需任何補(bǔ)償，即A外企廣州辦事處無需給予王某任何補(bǔ)償。
其次，在本案中，外事服務(wù)公司與王某解除了勞動合同關(guān)系，如果沒有合法根據(jù)并履行相應(yīng)法律程序，那么就構(gòu)成了違法解除勞動合同。王某可以要求外事服務(wù)公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償二倍標(biāo)準(zhǔn)的賠償金，但是如果支付了賠償金的，外事服務(wù)公司就無需再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金了。因此王某可要求支付賠償金與外事服務(wù)公司已支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金七千余元之間的差額。
對于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金中的工資標(biāo)準(zhǔn)如何認(rèn)定的問題，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條：“勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資�！币虼�，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金中的工資標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)按照實際發(fā)放工資的應(yīng)發(fā)工資數(shù)，即按A外企廣州辦事處的薪資的平均工資來計算。
沐林勞動關(guān)系顧問最后提醒，解除勞動合同需有法定的理由并履行法定的程序，否則用人單位有支付二倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的賠償金的風(fēng)險，且該賠償金中的工資標(biāo)準(zhǔn)是以勞動者的應(yīng)得工資為計算基數(shù)的。
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